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企業(yè)內(nèi)部控制應用指引第12號——擔保業(yè)務 指導老師：杜建菊 小組成員：王詩雨 宮情情 ppt制作：王詩雨 一、擔保的含義 二、擔保業(yè)務的一般流程 三、擔保業(yè)務的風險 四、擔保業(yè)務關(guān)鍵控制點和主要控制措施 一、擔保的含義 擔保：是指企業(yè)作為擔保人按照公平、自愿、互利的原則與債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，依照法律規(guī)定和合同協(xié)議承擔相應法律責任的行為。 不包含擔保公司的擔保業(yè)務及按揭銷售中涉及的擔保等具有日常經(jīng)營性質(zhì)的擔保行為。 對外擔保涉及擔保人（企業(yè)）、被擔保人（債務人）和債權(quán)人 。 擔保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 一、擔保的含義 一般保證：是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不能履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。 連帶責任保證：是指債權(quán)人在保證合同中約定 保證人與債務人對債務承擔連帶責任的行為。 抵押：是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對所抵押財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。 質(zhì)押：是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔保。 二、擔保業(yè)務的一般流程 企業(yè)辦理擔保業(yè)務，一般包括受理申請、調(diào)查評估、審批、簽訂擔保合同、進行日常監(jiān)控等流程。 三、擔保業(yè)務的風險 企業(yè)辦理擔保業(yè)務至少應當關(guān)注下列風險： ——對擔保申請人的資信狀況調(diào)查流于形式，審批不嚴或越權(quán)審批，可能導致企業(yè)擔保決策失誤或遭受欺詐。 ——對被擔保人出現(xiàn)財務困難或經(jīng)營陷入困境等狀況監(jiān)控不力，應對措施不當，可能導致企業(yè)承擔連帶經(jīng)濟責任。 ——擔保過程中存在舞弊行為，可能導致經(jīng)辦審批等相關(guān)人員涉案或企業(yè)利益受損。 企業(yè)應當依據(jù)《中華人民共和國擔保法》、《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》、《企業(yè)內(nèi)部控制應用指引第12號》的精神，制定和完善擔保業(yè)務政策及相關(guān)管理制度。明確擔保的對象、范圍、方式、條件、程序、擔保限額和禁止擔保等事項，規(guī)范調(diào)查評估、審核批準、擔保執(zhí)行等環(huán)節(jié)的工作流程及控制措施，按照政策、制度、流程辦理擔保業(yè)務，定期檢查擔保政策的執(zhí)行情況及效果，切實防范擔保業(yè)務風險。 四、擔保業(yè)務關(guān)鍵控制點和主要控制措施 （一）受理申請 （二）調(diào)查評估 （三）審批 （四）簽訂擔保合同 （五）日常監(jiān)控 （六）會計控制 （七）代為清償和權(quán)利追索 （一）受理申請 受理申請是企業(yè)辦理擔保業(yè)務的第一道關(guān)口。主要風險： ——企業(yè)擔保政策和相關(guān)管理制度不健全，導致難以對擔保申請人提出的擔保申請進行初步評價和審核； ——雖然建立了擔保政策和相關(guān)管理制度，但對擔保申請人提出的擔保申請審查把關(guān)不嚴，導致申請受理流于形式。 （一）受理申請 這一業(yè)務環(huán)節(jié)的主要控制措施: 1、依法制定和完善本企業(yè)的擔保政策和相關(guān)管理制度，明確擔保的對象、范圍、方式、條件、程序、擔保限額和禁止擔保的事項； 2、嚴格按照擔保政策和相關(guān)管理制度對擔保申請人提出的擔保申請進行審核。 （比如，擔保申請人是否屬于可以提供擔保的對象。 又如，對擔保申請人整體實力、經(jīng)營狀況、信用水平的了解情況。 再如，擔保申請人申請資料的完備情況。） （二）調(diào)查評估 企業(yè)在受理擔保申請后對擔保申請人進行資信調(diào)查和風險評估，是辦理擔保業(yè)務中不可或缺的重要環(huán)節(jié)，在相當程度上影響甚至決定擔保業(yè)務的未來走向。 主要風險： 對擔保申請人的資信調(diào)查不深入、不透徹，對擔保項目的風險評估不全面、不科學，導致企業(yè)擔保決策失誤或遭受欺詐，為擔保業(yè)務埋下巨大隱患。 （二）調(diào)查評估 主要控制措施: 1、委派具備勝任能力的專業(yè)人員開展調(diào)查和評估。 調(diào)查評估人員與擔保業(yè)務審批人員應當分離。 2、對擔保申請人資信狀況和有關(guān)情況進行全面、客觀的調(diào)查評估。 重點關(guān)注以下事項： （1）擔保業(yè)務是否符合國家法律法規(guī)和本企業(yè)擔保政策的要求； （2）擔保申請人的資信狀況，包括基本情況、資產(chǎn)質(zhì)量、財務狀況、經(jīng)營情況、信用程度、行業(yè)前景等； （3）擔保申請人用于擔保和第三方擔保的資產(chǎn)狀況及其權(quán)利歸屬； （二）調(diào)查評估 （4）企業(yè)要求擔保申請人提供反擔保的，還應對與反擔保有關(guān)的資產(chǎn)狀況進行評估。 3、對擔保項目經(jīng)營前景和盈利能力進行合理預測。 企業(yè)整體的資信狀況和擔保項目的預期運營情況，構(gòu)成判斷擔保申請人償債能力的兩大重要方面，應當予以重視。 （二）調(diào)查評估 4、劃定不予擔保的紅線，并結(jié)合調(diào)查評估情況判斷： （1）擔保項目不符合國家法律法規(guī)和本企業(yè)擔保政策的； （2）擔保申請人已進入重組、托管、兼并或破產(chǎn)清算程序的； （3）擔保申請人財務狀況惡化、資不抵債、管理混亂、經(jīng)營風險較大的； （4）擔保申請人與其他企業(yè)存在較大經(jīng)濟糾紛，面臨法律訴訟且可能承擔較大賠償責任的； （5）擔保申請人與本企業(yè)已經(jīng)發(fā)生過擔保糾紛且仍未妥善解決的，或不能及時足額交納擔保費用的。 5、形成書面評估報告，全面反映調(diào)查評估情況，為擔保決策提供第一手資料。 并作為日后追究有關(guān)人員擔保責任的重要依據(jù)。 （三）審批 主要風險： ——授權(quán)審批制度不健全，導致對擔保業(yè)務的審批不規(guī)范； ——審批不嚴格或者越權(quán)審批，導致?lián)�保決策出現(xiàn)重大疏漏，可能引發(fā)嚴重后果； ——審批過程存在舞弊行為，可能導致經(jīng)辦審批等相關(guān)人員涉案或企業(yè)利益受損。 （三）審批 主要控制措施: 1、建立和完善擔保授權(quán)和審批制度，明確授權(quán)批準的方式、權(quán)限、程序、責任和相關(guān)控制措施，規(guī)定各層級人員應當在授權(quán)范圍內(nèi)進行審批，不得超越權(quán)限審批。 企業(yè)內(nèi)設(shè)機構(gòu)不得以企業(yè)名義對外提供擔保。 2、建立和完善重大擔保業(yè)務的集體決策審批制度 上市公司的重大對外擔保，應取得董事會全體成員2/3以上簽署同意或者經(jīng)股東大會批準，未經(jīng)董事會或者類似權(quán)力機構(gòu)批準，不得對外提供重大擔保。 （三）審批 3、認真審查擔保申請人的調(diào)查評估報告 在充分了解掌握有關(guān)情況的基礎(chǔ)上，權(quán)衡比較本企業(yè)凈資產(chǎn)狀況、擔保限額與擔保申請人提出的擔保金額，確保將擔保金額控制在企業(yè)設(shè)定的擔保限額之內(nèi)。 4、從嚴辦理擔保變更審批 被擔保人要求變更擔保事項的，企業(yè)應當重新履行調(diào)查評估程序，根據(jù)新的調(diào)查評估報告重新履行審批手續(xù)。 （四）簽訂擔保合同 主要風險： 未經(jīng)授權(quán)對外訂立擔保合同，或者擔保合同內(nèi)容存在重大疏漏和欺詐，可能導致企業(yè)訴訟失敗、權(quán)利追索被動、經(jīng)濟利益和形象信譽受損。 （四）簽訂擔保合同 控制措施: 1、嚴格按照經(jīng)審核批準的擔保業(yè)務訂立擔保合同； 2、認真審核合同條款，確保擔保合同條款內(nèi)容完整、表述嚴謹準確、相關(guān)手續(xù)齊備； 3、實行擔保合同會審聯(lián)簽； 4、加強對有關(guān)身份證明和印章的管理； 5、規(guī)范擔保合同記錄、傳遞和保管，確保擔保合同運轉(zhuǎn)軌跡清晰完整、有案可查。 （五）日常監(jiān)控 主要風險： 重合同簽訂，輕后續(xù)管理，對擔保合同履行情況疏于監(jiān)控或監(jiān)控不當，導致企業(yè)不能及時發(fā)現(xiàn)和妥善應對被擔保人的異常情況，可能延誤處置時機，加劇擔保風險，加重經(jīng)濟損失。 （五）日常監(jiān)控 控制措施： 1、指定專人定期監(jiān)測被擔保人的經(jīng)營情況和財務狀況，對被擔保人進行跟蹤和監(jiān)督，了解擔保項目的執(zhí)行、資金的使用、貸款的歸還、財務運行及風險等情況，促進擔保合同有效履行。 2、及時報告被擔保人異常情況和重要信息。 （六）會計控制 主要風險： 會計系統(tǒng)控制不力，可能導致?lián)�保業(yè)務記錄殘缺不全，日常監(jiān)控難以奏效，或者擔保會計處理和信息披露不符合有關(guān)監(jiān)管要求，可能引發(fā)行政處罰。 （六）會計控制 主要控制措施: 1、健全擔保業(yè)務經(jīng)辦部門與財會部門的信息溝通機制，促進擔保信息及時有效溝通； 2、建立擔保事項臺賬，詳細記錄擔保對象、金額、期限、用于抵押和質(zhì)押的物品或權(quán)利以及其他有關(guān)事項；同時，及時足額收取擔保費用； 3、嚴格按照國家統(tǒng)一的會計準則制度進行擔保會計處理，發(fā)現(xiàn)被擔保人出現(xiàn)財務狀況惡化、資不抵債、破產(chǎn)清算等情形的，應當合理確認預計負債和損失。屬于上市公司的，還應當區(qū)別不同情況依法予以公告。 （六）會計控制 4、切實加強對反擔保財產(chǎn)的管理，妥善保管被擔保人用于反擔保的權(quán)利憑證，定期核實財產(chǎn)的存續(xù)狀況和價值，發(fā)現(xiàn)問題及時處理，確保反擔保財產(chǎn)安全完整； 5、夯實擔保合同基礎(chǔ)管理。 （七）代為清償和權(quán)利追索 主要風險： ——違背擔保合同約定不履行代為清償義務，可能被銀行等債權(quán)人訴諸法律成為連帶被告，影響企業(yè)形象和聲譽； ——承擔代為清償義務后向被擔保人追索權(quán)利不力，可能造成較大經(jīng)濟損失。 （七）代為清償和權(quán)利追索 主要控制措施: 1、強化法制意識和責任觀念，在被擔保人確實無力償付債務或履行相關(guān)合同義務時，自覺按照擔保合同承擔代償義務； 2、運用法律武器向被擔保人追索賠償權(quán)利，依法處置被擔保人的反擔保財產(chǎn)，盡力減少企業(yè)經(jīng)濟損失； 3、啟動擔保業(yè)務后評估工作，嚴格落實擔保業(yè)務責任追究制度，對在擔保中出現(xiàn)重大決策失誤、未履行集體審批程序或不按規(guī)定管理擔保業(yè)務的部門及人員，嚴格追究其相應的責任。 案例分析 2009年，ST錦化多次未經(jīng)股東大會審議即為資產(chǎn)負債率大于70%的公司提供擔保，且未依法履行信息披露義務。2009年2月11日，ST錦化為葫蘆島市華天實業(yè)有限公司提供擔保，擔保合同金額為5500萬元，實際擔保5000萬元，2009年4月27日和7月31日為鋅業(yè)股份分別提供了3500萬元和1650萬元的擔保。東窗事發(fā)前，公司的違規(guī)擔保就曾一度遭到公司獨立董事的指責。公司的三位獨立董事指出，上述三筆對外擔保，之前未履行必要的股東大會審議程序，也未履行臨時信息披露義務，屬于違規(guī)擔保，合計金額達10150萬元，占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%以上。 ST錦化2008年年報顯示，被違規(guī)擔保的兩家公司均為葫蘆島企業(yè)，而其實際控制人均為葫蘆島國資委所有，與ST錦化大股東錦化集團同屬一實際控制人。其中鋅業(yè)股份為葫蘆島上市公司，而就在2009年兩次得到ST錦化共計5150萬元的違規(guī)擔保期間，鋅業(yè)股份在6月30日又對外擔保了6900萬元，占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的4.11%。而另一家公司華天實業(yè)與ST錦化的債權(quán)關(guān)系更為復雜，在ST錦化的高管名單中可見到它的身影，ST錦化的總經(jīng)理和董秘都曾擔任華天公司副總經(jīng)理。2007年年報顯示，ST錦化委托建設(shè)銀行向華天實業(yè)貸款7000萬元，期限為36個月，貸款利率執(zhí)行人民銀行基準利率上浮10%，用于推進其項目建設(shè)。 ST錦化2008年年報顯示，該筆貸款被用于華天實業(yè)生產(chǎn)系統(tǒng)原料路線技術(shù)改造。除此之外，公開信息顯示，2009年，錦化集團分別為華天實業(yè)及ST錦化的借款提供保證，錦化集團以持有的ST錦化的6000萬股為上述借款提供質(zhì)押。分析人士指出，華天實業(yè)與ST錦化及其控股股東錦化集團之間更是存在錯綜復雜的債券關(guān)系。華天實業(yè)與ST錦化之間存在著大量的往來款（主要是前者對后者的應收款），并且ST錦化一直為華天實業(yè)提供大額貸款擔保；而另一方面，華天實業(yè)又是錦化集團的債權(quán)人。 根據(jù)上海證券報2010年1月25日訊，因ST錦化存在違規(guī)擔保和資金占用等嚴重違規(guī)問題，深交所對ST錦化及其控股股東錦化集團公司、上市公司時任董事長陳世杰、時任董事孟建華、時任總經(jīng)理王鐵山、財務總監(jiān)李曉光給予公開譴責的處分、此外，深交所還對ST錦化董事長張旭（時任總經(jīng)理）、董事兼總經(jīng)理孫貴臣、董事兼副總經(jīng)理李春玉、監(jiān)事會主席劉長坤（時任監(jiān)事）、董事會秘書等人給予通報批評的處分。 案例分析 1、擔保事項未按有關(guān)規(guī)定履行必要的審批手續(xù)和信息披露義務。 2、為關(guān)聯(lián)方提供擔保沒有履行必要的控制程序。 公司為其股東或?qū)嶋H控制人等關(guān)聯(lián)方提供擔保，必須經(jīng)股東大會決議，董事會不能直接決策。此外，有利害關(guān)系的人員不得參與表決，只能由出席會議的無利害關(guān)系股東所持有表決權(quán)的過半數(shù)通過才能做出股東會決議。顯然，ST錦化并沒有嚴格履行這方面的控制程序，甚至連必要的審批手續(xù)都沒有。 3、風險評估和控制不到位。 從ST錦化擔保的案例可以看出，該公司的擔保金額較大，甚至一度超過了公司凈資產(chǎn)的10%。很顯然，ST錦化在擔保風險的評估和控制工作上做的不到位。 案例分析 4、對自身擔保承受能力未進行控制 ST錦化在2007年和2008年連續(xù)兩年虧損，即將被暫停上市，因此公司提出破產(chǎn)重整計劃，就在這樣的背景下，公司仍于2009年三次為其他公司提供擔保 5、對擔保申請人的審查評估控制不力 ST錦化提供擔保的對象資產(chǎn)負債率水平很高，并且其經(jīng)營狀況也不是很理想。 6、缺乏有效的監(jiān)督控制 ST錦化的獨立董事雖然對其違規(guī)擔保表示不滿并提出指責，但仍沒有阻止該公司的對外擔保行為，并且公司其他監(jiān)督機構(gòu)也沒有提出異議，說明在監(jiān)督控制環(huán)節(jié)，該公司根本未發(fā)揮效應。 德隆系：集團內(nèi)互相擔保質(zhì)押 集團企業(yè)（或稱關(guān)系企業(yè)）是指若干個法律上獨立的企業(yè)，因為某些特殊關(guān)系而結(jié)合的企業(yè)體，而特殊關(guān)系包含彼此持股，或是多家企業(yè)的董監(jiān)事為同一人等。 雖然集團間的各企業(yè)擁有獨立的法人資格，但就企業(yè)經(jīng)營上，經(jīng)營者往往將集團視為一個整體，追求整體性利益，因此可能會犧牲集團中部分企業(yè)的利益，以成就其他企業(yè)的利益。較常見的手法包括集團間企業(yè)互相擔保以達成借款的目的，或是彼此銷貨以求美化報表等。 德隆系：集團內(nèi)互相擔保質(zhì)押 新中國成立以來最大的金融證券案——德隆系案，即是典型的集團企業(yè)舞弊案。德隆掌門唐萬新于1995年成立新疆德隆國際實業(yè)總公司。第二年，唐萬新受讓新疆屯河法人股，組建新疆屯河集團，1997年受讓沈陽合金法人股與湘火炬法人股，成功進入家用戶外維護設(shè)備、電子工具制造、汽車零部件制造等領(lǐng)域。新疆屯河（600737）、湘火炬（000549）、合金股份（000633），德隆系這三家核心企業(yè)曾經(jīng)創(chuàng)造了中國股市罕見的漲勢，但2004年，由德隆一手打造的股市神化開始破滅。 德隆系：集團內(nèi)互相擔保質(zhì)押 從2004年年初至2004年4月，僅德隆系三家核心企業(yè)的市值就蒸發(fā)了人民幣97億，而受德隆事件影響的三類共19家上市公司市值共損失近200億元。2004年12月30日，德隆集團核心人物唐萬新及60多名高管被捕受審。 德隆系舞弊案的操作方式是通過關(guān)聯(lián)企業(yè)的相互質(zhì)押擔保，達到吸取資金的目的。其主要手段為大量、持續(xù)地質(zhì)押所持公司的股份，或是公司間相互擔保借款。 受困擔保門“鴻儀系”公司各奔前程 2004年，資本市場上曾經(jīng)聲名赫赫的鴻儀系轟然倒下。由其一手造成的鴻儀系多家上市公司的“擔保門”事件卻依然遲遲不能解決。紛繁蕪雜的多重擔保網(wǎng)絡(luò)、負債率遠高于凈資產(chǎn)的公司基本面、數(shù)不清的債權(quán)債務訴訟事件，讓這些上市公司的擔保問題的解決難度陡增。 直到2008年，曾與鴻儀系關(guān)系甚密的洞庭水殖有關(guān)擔保問題的解決獲得了重大進展，才使鴻儀系下幾年來飽受擔保之苦的上市公司長舒了一口氣。 受困擔保門“鴻儀系”公司各奔前程 鴻儀系旗下的SST亞華和SST張股通過重組擺脫了鴻儀系的影子，但過程也是一波三折。 與SST亞華、SST張股相比，鴻儀系旗下的另二家上市公司，狀況則要悲慘得多。曾經(jīng)的國光瓷業(yè)從主板退市，淪為了一家乏人問津的三板公司。嘉瑞新材則連在三板市場上都找不到它的蹤影，只能從其他的幾家上市公司發(fā)布的公告中依稀獲知它的片言只語。不過，所能知曉的都是有關(guān)其無數(shù)的訴訟官司和大量的擔保金額。Gyr紅軟基地

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